技术合同是指当事人就技术开发、转让、许可、咨询或者服务订立的确定相互之间权利和义务的合同。订立技术合同，应当有利于知识产权的保护和科学技术的进步，促进科学技术成果的研发、转化、应用和推广。由于技术合同是合同双方当事人履行权利义务的重要依据，因此，技术合同的条款应该如何设置，应该如何审查技术合同条款是否有遗漏尤为重要。

技术合同的内容一般包括项目的名称，标的的内容、范围和要求，履行的计划、地点和方式，技术信息和资料的保密，技术成果的归属和收益的分配办法，验收标准和方法，名词和术语的解释等条款。如果合同双方有约定，与履行合同有关的技术背景资料、可行性论证和技术评价报告、项目任务书和计划书、技术标准、技术规范、原始设计和工艺文件，以及其他技术文档也可以作为合同的组成部分。

一、技术合同基本审查要点

技术合同基本审查要点一：技术合同签订主体是否具备签订及履行合同的资格。

律师建议

1.核对技术合同的签订主体名称与正式登记的营业执照上的名称是否一致。

2.结合技术合同的内容，确定在履行合同时是否需要合同签订主体具备特殊的经营资质，如果需要的，则应审查其是否持有相应的资质证书或者行政许可。

3.查询合同签订主体涉诉信息等资信状况，对主体的履约能力进行一个简单的判断。

技术合同基本审查要点二：“非法垄断技术、妨碍技术进步”的条款无效。

律师建议

1. 在审查技术合同限制条款时需要遵循“互利原则”和“公平原则”，对于限制合同签订方改进技术成果或者单方要求合同签订方履行与合同内容无关的其他义务，不合理地加重对方责任、限制对方主要权利的条款应该提出异议，修改条款内容。

2. 即使包含上述限制性条款的合同可以被主管机关许可或登记，但如若发生争议，司法裁判机关仍有权根据法律法规和司法解释判定相应的条款无效。

技术合同基本审查要点三：违约责任条款。

律师建议

1. 审查违约责任条款时，对于可以解除合同的情况应予以明确，比如合同签订方不按合同约定按时、足额支付款项时，守约方有权解除合同等。

2. 对于违约金的数额、违约责任的承担比例应结合合同应履行的义务进行设置，违约方需承担的违约责任应足以覆盖守约方因此需承担的损失。

3.如果合同对违约责任没有约定或者约定不明确，按照合同相关条款或者交易习惯仍不能确定的，守约方可以根据标的的性质以及损失的大小，合理选择请求违约方承担修理、重作、更换、退货、减少价款或者报酬等违约责任。

技术合同基本审查要点四：争议解决条款。

律师建议

1. 应结合技术合同所涉技术对外公开、是否涉及第三方主体需要进行财产保全等情况，选择合适的争议解决机构。

2. 应结合诉讼期限和诉讼成本考虑选择更为合适的争议解决机构。

技术合同基本审查要点五：技术信息和资料的保密义务条款。

律师建议

1. 明确需要保密的技术信息和资料，如果涉及具体文件的，应通过附件的形式将具体文件列明；如涉及人员的，应要求参与该项目的人员签订保密协议。

2. 对于保密的期限可以设置为永久期限，且可以约定保密义务不因合同终止或解除而终止。

3.违反保密义务的违约金应根据需要保密的技术信息和资料的价值衡量，违约金不宜设置过高，也不宜设置过低，可以参照专利许可使用费、转让费的倍数进行设定。

二、技术合同必备条款

技术合同必备条款一：价款、报酬或使用费的支付方式条款。

条款模板

1、 一次总算、一次总付：

2、 一次总算、分期支付：

3、提成支付：

4、提成支付附加预付入门费：

注：乙方为支付价款一方。以上条款仅供参考，需根据实际情况调整。

技术合同必备条款二：技术开发合同新成果（研究开发新成果以及后续技术成果）归属以及收益的分配办法条款。

技术合同新成果（研究开发新成果以及后续技术成果）归属及收益分配办法原则：“有约定从约定，没有约定按法定。”

条款模板

1. 技术开发（委托开发、合作开发）合同新成果归属及收益办法条款：

2. 技术转让合同和技术许可合同新成果归属及收益办法条款：

3.技术服务合同和技术咨询合同新成果归属及收益办法条款：

注：甲、乙两方为合同签订主体。以上条款仅供参考，需根据实际情况调整。

技术合同必备条款三：技术合同名词和术语定义条款。

由于技术合同专业性较强，对于技术合同中出现的关键性名词、术语，或合同双方认为有必要明确其定义的关键性名词、术语，应在技术合同中作出解释，避免因此产生纠纷。

条款模板

技术合同必备条款四：技术成果验收标准和方法、交付方式条款。

技术成果的验收标准、方法以及交付方式往往与技术合同价款、报酬或使用费的支付挂钩。验收标准、方法以及交付方式越明确，技术合同价款、报酬或使用费的支付节点则越清晰。

因此，在设置技术成果的验收标准、方法以及交付方式应考虑：

1. 明确具体的验收标准，验收形式等。一般包括单方验收、双方组织验收小组进验收、委托第三方鉴定评估机构进行验收，或者多种验收方式相结合，双方各自进行验收确认若产生争议再提交第三方进行鉴定。

2. 明确具体验收流程或交付流程，包括但不限于如何发起验收或交付，按验收方法进行验收后的验收结果如何通报、如何确认、如何提出异议，均应当明确。

3.对于已经实际交付且已实际使用的技术成果，应对实际使用的情况进行证据保全，以证明技术成果符合验收标准或已完成交付。

4.明确验收不通过或者交付存在瑕疵的责任承担，合同双方应当各自承担何种责任，责任比例如何划分等。

条款模板

注：乙方为交付技术成果一方。以上条款仅供参考，需根据实际情况调整。

李梓琪 | 广东诺臣律师事务所张扬律师团队

李梓琪律师专注民商事诉讼及法律顾问服务，为广东地区多家科研院所、互联网企业、高新技术企业提供法律顾问服务及知识产权保护专项法律服务工作，并先后帮助了多家技术型企业成功完成技术成果转化、投融资与项目合作、技术秘密保护与反不正当竞争诉讼等工作，深受客户好评。

李梓琪律师参与编写了《港澳人士大湾区生活与创业法律指引》、《企业商标与品牌法律保护与合规指引》；专著《公民个人信息法律保护指南》目前正在由中国法制出版社审校，即将出版。

 

 

 

 

供   稿 | 毛   洁

排   版 | 董丽娜

核   稿 | 苏慧英

审   定 | 朱小斌